京衡讲堂:徐晓庆:新三板挂牌法律实务(PPT) - 欧美色图

京衡讲堂:徐晓庆:新三板挂牌法律实务(PPT)

2014-11-06 11:48:30阅读:7089次

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

新三板挂牌法律实务

 

徐晓庆律师

 

   国内资深资本证券律师,清华大学法学院硕士生导师、

上海交通大学EMBA班讲师、上海市经信委企业改制与上市专家组成员。
 徐晓庆律师从业以来长期从事投融资领域的法律服务工作。曾为包括美
国百仕通、凯雷投资集团、美洲投资、东方富海、明石投资、联合运通
在内的境内外多家知名机构提供了专项法律服务,先后参与了数十个国
内直接投资项目的尽职调查、方案设计、合作谈判和协议制定。自
2005年起,徐晓庆律师先后发起或参与设立了天津蓝水股权投资基金
、天津大成股权投资基金、天津澳洋股权投资基金(现为盈杉基金)、
上海万承投资管理有限公司、上海万承股权投资基金、北京华清紫荆投
资基金等十余家投资机构,并长期担任上述私募基金的总经理或管理合
伙人。
 徐晓庆律师同时是国内资本证券领域的法律专家,尤其在OTC(以新三
板为代表的全国及各区域场外交易市场)、资产证券化、私募债等创新
型资本证券业务方面走在行业前列。徐晓庆律师长期担任多家上市及拟
上市公司的法律顾问或独立董事,并担任多家区域性场外交易市场的专
家评审委员会委员。

 

 

                                                               

新三板简介
1、任何成熟的资本市场体系都
是多层次、互为递进与补充的。
2、我国的资本市场建设与西方
成熟资本市场相比,呈现出“倒
三角”发展、“头重脚轻”的特
点。
加快多层次资本市场建设,是解
决目前资本市场困局的有效手段。

多层次资本市场市场
新三板简介
新三板简介
新三板的定位与发展现状
新三板简介
目前新三板的运营主体为全国中小企业股份转让系统有限责任公司。全国中小企业股
份转让系统是经国务院批准,依据证券法设立的全国性证券交易场所,2012年9月正
式注册成立,是继上海证券交易所、深圳证券交易所之后第三家全国性证券交易场所。
在场所性质和法律定位上,全国股份转让系统与证券交易所是相同的,都是多层次资
本市场体系的重要组成部分。
截至目前挂牌公司已经超过了740家,总市值超过1434亿元。仅2014年1月份,共有
18家公司完成19次定向增资,合计发行股份7335.5万股,当月融资金额4.35亿元。

新三板简介
对新三板市场的政策面分析
发展新三板是中国资本市场
发展的内在要求
建设以新三板为代表的多层次
资本市场已写入证监会十二五
规划。证监会已明确将把此作
为工作的重点
新三板是解决企业融资和发
展问题的必要手段
地方政府在发展多层次资
本市场问题上存在政绩和
实务两方面的迫切需求

新三板简介
企业在新三板挂牌的相关法律问题
新三板挂牌核心法律问题
新三板目前审核重点在拟挂牌企业是否如实、详尽的进行披露,瑕疵披露在一定程度上
是可以接受的,尚未有因为存在重大法律问题被劝退的情况,实践中中介机构主要根据
《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(试行)》关注以下法律
问题:
依法设立且存续满两年; 1
业务明确,具有持续经营能力; 2
公司治理机制健全,合法规范经营; 3
股权明晰,股票发行和转让行为合法合规; 4
其他问题。 5
其他问题。 6
1、依法设立,是指公司依据《公司法》等法律、法规及规章的规定向公司登记机关申
请登记,并已取得《企业法人营业执照》。
(1)公司设立的主体、程序合法、合规。
a)国有企业需提供相应的国有资产监督管理机构或国务院、地方政府授权的其他部门、
机构关于国有股权设置的批复文件;
b)外商投资企业须提供商务主管部门出具的设立批复文件;
c)《公司法》修改前设立的股份公司,须取得国务院授权部门或者省级人民政府的批准
文件。


新三板挂牌核心法律问题
一、依法设立并存续满两年
(2)公司股东的出资合法、合规,出资方式及比例应符合《公司法》相关规定。。
a)以实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资的,应当评估作价,核实财产,明
确权属,财产权转移手续办理完毕;
b) 以国有资产出资的,应遵守有关国有资产评估的规定;
c)公司注册资本缴足,不存在出资不实情形。


新三板挂牌核心法律问题
一、依法设立并存续满两年
2、存续两年是指存续两个完整的会计年度。
3、有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的,存续时间可以从
有限责任公司成立之日起计算。整体变更不应改变历史成本计价原则,不应根据资产评
估结果进行账务调整,应以改制基准日经审计的净资产额为依据折合为股份有限公司股
本。申报财务报表最近一期截止日不得早于改制基准日。


新三板挂牌核心法律问题
一、依法设立并存续满两年
在该项下,可能存在的问题包括:
1、股东身份及相关问题。
(1)内资企业,但创办者或股东为外籍身份——讯网天下;
(2)涉及国资的出资存在瑕疵——光电高斯、赫宸环境、湘财证券;
(3)特殊主体如二级学院、校友会等是否可以成为挂牌企业的股东——行悦科技、天
友建筑。


新三板挂牌核心法律问题
一、依法设立并存续满两年
在该项下,可能存在的问题包括:
2、资产及相关问题。
(1)出资瑕疵,如实物出资未评估、出资未实际到位——中科网络,普滤得、三灵科
技;
(2)改制时未进行资产评估——泰达新材料;
(3)虚增净资产——威门药业;
(4)购置无产权或无发票资产——布雷尔利;
(5)无形资产出资及使用问题——星立方、国创富盛、锦鸿希电;
(6)商标使用问题——钟舟电气。
新三板挂牌核心法律问题
一、依法设立并存续满两年
在该项下,可能存在的问题包括:
3、实际控制人认定及相关问题。
(1)多人共同拥有公司控制权问题——长合信息、中电方大;
(2)不存在实际控制人——山本光电;
(3)是否存在估值调整、优先权、反稀释权、反摊薄等可能对实际控制权产生影响的
问题——赫宸环境。


新三板挂牌核心法律问题
一、依法设立并存续满两年
1、业务明确,是指公司能够明确、具体地阐述其经营的业务、产品或服务、用途及其
商业模式等信息。
2、公司可同时经营一种或多种业务,每种业务应具有相应的关键资源要素,该要素组
成应具有投入、处理和产出能力,能够与商业合同、收入或成本费用等相匹配。
(1)公司业务如需主管部门审批,应取得相应的资质、许可或特许经营权等;
(2)公司业务须遵守法律、行政法规和规章的规定,符合国家产业政策以及环保、质
量、安全等要求。


新三板挂牌核心法律问题
二、业务明确,具有持续经营能力
3、持续经营能力,是指公司基于报告期内的生产经营状况,在可预见的将来,有能力
按照既定目标持续经营下去。
(1)公司业务在报告期内应有持续的营运记录,不应仅存在偶发性交易或事项。营运
记录包括现金流量、营业收入、交易客户、研发费用支出等。
(2)公司应按照《企业会计准则》的规定编制并披露报告期内的财务报表,公司不存
在《中国注册会计师审计准则第1324号——持续经营》中列举的影响其持续经营能力
的相关事项,并由具有证券期货相关业务资格的会计师事务所出具标准无保留意见的审
计报告。


新三板挂牌核心法律问题
二、业务明确,具有持续经营能力
在此项下,常见的问题包括:
1、资质问题——益善生物、绿洲生化;
2、超范围经营问题——亚杜润滑;
3、业务外包问题——中瑞电子;
4、产品是否符合环保标准——华之邦;
5、是否存在采购和销售的依赖性——长合信息、联合创业
6、同业竞争问题——中搜网络、联动设计、昂盛智能、联合创业;
7、法律风险对持续经营的影响——吉事达、上电电机、中搜网络。


新三板挂牌核心法律问题
二、业务明确,具有持续经营能力
1、公司治理机制健全,是指公司按规定建立股东大会、董事会、监事会和高级管理层
(以下简称“三会一层”)组成的公司治理架构,制定相应的公司治理制度,并能证明
有效运行,保护股东权益。
(1)公司依法建立“三会一层”,并按照《公司法》、《非上市公众公司监督管理办
法》及《非上市公众公司监管指引第3号—章程必备条款》等规定建立公司治理制度。
(2)公司“三会一层”应按照公司治理制度进行规范运作。在报告期内的有限公司阶
段应遵守《公司法》的相关规定。
(3)公司董事会应对报告期内公司治理机制执行情况进行讨论、评估。


新三板挂牌核心法律问题
三、公司治理机制健全,合法规范经营
2、合法合规经营,是指公司及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员
须依法开展经营活动,经营行为合法、合规,不存在重大违法违规行为。
(1)公司的重大违法违规行为是指公司最近24个月内因违犯国家法律、行政法规、规
章的行为,受到刑事处罚或适用重大违法违规情形的行政处罚。
a)行政处罚是指经济管理部门对涉及公司经营活动的违法违规行为给予的行政处罚。
b)重大违法违规情形是指,凡被行政处罚的实施机关给予没收违法所得、没收非法财物
以上行政处罚的行为,属于重大违法违规情形,但处罚机关依法认定不属于的除外;被
行政处罚的实施机关给予罚款的行为,除主办券商和律师能依法合理说明或处罚机关认
定该行为不属于重大违法违规行为的外,都视为重大违法违规情形。
c)公司最近24个月内不存在涉嫌犯罪被司法机关立案侦查,尚未有明确结论意见的情形。

新三板挂牌核心法律问题
三、公司治理机制健全,合法规范经营
(2)控股股东、实际控制人合法合规,最近24个月内不存在涉及以下情形的重大违法
违规行为。
a)控股股东、实际控制人受刑事处罚。
b)受到与公司规范经营相关的行政处罚,且情节严重;情节严重的界定参照前述规定。
c)涉嫌犯罪被司法机关立案侦查,尚未有明确结论意见。
(3)现任董事、监事和高级管理人员应具备和遵守《公司法》规定的任职资格和义
务,不应存在最近24个月内受到中国证监会行政处罚或者被采取证券市场禁入措施的
情形。

新三板挂牌核心法律问题
三、公司治理机制健全,合法规范经营
3、公司报告期内不应存在股东包括控股股东、实际控制人及其关联方占用公司资金、
资产或其他资源的情况。如有,应在申请挂牌前予以归还或规范。
4、公司应设有独立财务部门进行独立的财务会计核算,相关会计政策能如实反映企业
财务状况、经营成果和现金流量。

新三板挂牌核心法律问题
三、公司治理机制健全,合法规范经营
在此项下,常见的问题有:
1、管理层问题,如高管兼职问题、关联企业交叉任职问题及影响三会一层正常有效运
行的其他情形——三灵科技、天润康隆、普康迪;
2、关联交易问题——中一检测、星立方、天润康隆;
3、资金占用、拆借问题——昂盛智能、沃特奇;
4、合法合规性的判断与分析,如章程及内控机制的合法性、税收政策的执行是否合法
合规——百傲科技、成科传动、布雷尔利、枫盛阳;

新三板挂牌核心法律问题
三、公司治理机制健全,合法规范经营
在此项下,常见的问题有:
5、行政处罚问题——湘财证券、华昊电器、易丰印捷;
6、劳动用工问题——易丰印捷、赫宸环境、嘉达早教;
7、环保问题——亚杜润滑;
8、税收问题,主要是涉税认定、应缴余额过高和涉及股东个人所得税的缴纳问题——
中一检测、基美影业、联合创业、长合信息。

新三板挂牌核心法律问题
三、公司治理机制健全,合法规范经营
关于关联方的认定:
关联方包括关联法人、关联自然人和潜在关联人。
关联法人:直接或者间接控制拟挂牌公司,以及与拟挂牌公司同
受某一企业控制的法人,或为下列关联自然人直接或间接控制的
企业。
关联自然人:持有拟挂牌公司5%以上股份的个人股东;拟挂牌公
司的董监高人员;上述两类人员的亲属,包括:父母、配偶、兄
弟姐妹、年满18岁的子女、配偶的父母、子女的配偶、配偶的兄
弟姐妹、兄弟姐妹的配偶。
潜在关联人:因与拟挂牌公司关联法人签署协议或作出安排,在
协议生效后符合前述标准的,为潜在关联人。
1、股权明晰,是指公司的股权结构清晰,权属分明,真实确定,合法合规,股东特别
是控股股东、实际控制人及其关联股东或实际支配的股东持有公司的股份不存在权属争
议或潜在纠纷。
(1)股东不存在国家法律、法规、规章及规范性文件规定不适宜担任股东的情形。
(2)申请挂牌前存在国有股权转让的情形,应遵守国资管理规定。申请挂牌前存在国
有股权转让的情形,应遵守国资管理规定。
(3)申请挂牌前外商投资企业的股权转让应遵守商务部门的规定。

新三板挂牌核心法律问题
四、股权明晰,股票发行和转让行为合法合规
新三板挂牌核心法律问题
四、股权明晰,股票发行和转让行为合法合规
应当注意是否存在股权代持问题。如存在股权代持,应当核查
股权代持的原因,是否存在股权代持协议,并根据实际情况还
原股权代持,并要求相关股东签署不存在股权纠纷的承诺函等。
还应特别关注公司是否存在公务员、事业单位人员持股的情况。
提示:
2、股票发行和转让合法合规,是指公司的股票发行和转让依法履行必要内部决议、外
部审批(如有)程序,股票转让须符合限售的规定。
(1)公司股票发行和转让行为合法合规,不存在下列情形:
a)最近36个月内未经法定机关核准,擅自公开或者变相公开发行过证券。
b)违法行为虽然发生在36个月前,目前仍处于持续状态,但《非上市公众公司监督管
理办法》实施前形成的股东超200人的股份有限公司经中国证监会确认的除外。
(2)公司股票限售安排应符合《公司法》和《全国中小企业股份转让系统业务规则
(试行)》的有关规定。

新三板挂牌核心法律问题
四、股权明晰,股票发行和转让行为合法合规
3、在区域股权市场及其他交易市场进行权益转让的公司,申请股票在全国股份转让系
统挂牌前的发行和转让等行为应合法合规。
4、公司的控股子公司或纳入合并报表的其他企业的发行和转让行为需符合本指引的规
定。进行营利活动的,或者进行非法活动的行为。

新三板挂牌核心法律问题
四、股权明晰,股票发行和转让行为合法合规
在此项下,常见的问题有:
1、股权代持及不规范持股行为,如员工持股会、工会持股等——大禹电气、陆道工
程;
2、挂牌申请过程中出现特殊事项可能造成股权存在争议——箭鹿毛纺;
3、曾在地方性股权登记托管部门托管,其托管期间股权交易和变动是否合法合规——
腾旋股份、舜能科技。

新三板挂牌核心法律问题
四、股权明晰,股票发行和转让行为合法合规
五、其他问题
1、税收。
2、股权期权激励。
3、各项工作时间点的掌握。
新三板挂牌核心法律问题
新三板挂牌过程中的律师工作
新三板挂牌过程中的律师工作
对公司进行初步尽职调查,出具尽职调查清单,收集
公司相关资料。
就公司优化和规范治理结构进行设计并提供咨询意见。
出具公司规范治理的法律方案。
起草公司内部规范的各类法律文件。
指导公司开展外部规范工作,协助公司办理相关的登记、
备案等手续。
一、初步尽职调查阶段、对公司进行规范阶段
新三板挂牌过程中的律师工作
新三板挂牌过程中的律师工作
不安抗辩权的构成要件:
为公司以净资产折股、整体变更为股
份有限公司提供法律咨询。
出具整体变更为股份有限公司的法律
方案。
起草整体变更为股份有限公司的全
套法律文件。
二、整体变更为股份有限公司阶段
协助公司办理相关的变更手续。
新三板挂牌过程中的律师工作
三、挂牌备案阶段
1、根据规定对公司相关情况进行进一步调查、核验,指导公司对尚不符合挂牌要求的
问题进行整改,使公司符合全国中小企业股份转让系统有限责任公司的挂牌要求。
2、进一步建立健全公司的内部治理结构。
3、起草并出具关于公司挂牌的法律意见书,整理和完善律师工作底稿。
4、协助主办券商、会计师事务所等合作方完善和优化挂牌所需的其他文件。
5、与全国中小企业股份转让系统有限责任公司进行沟通,积极配合其审查工作。
6、答复全国中小企业股份转让系统公司有限责任公司的反馈意见,根据要求出具必要
的补充意见及说明材料(如需)。


新三板挂牌过程中的律师工作
新三板为广大发展中的中小企业尤其是民营企业提供了登陆资本市场的快速通
道,企业应当利用好该政策红利,中介机构也应把我这个机遇。
面对在摸索中逐渐成熟和完善的中国资本市场,机遇与挑战并存。衷心希望能与
诸位紧密合作、实现共赢。
在今后的5-10年,新三板必然成为中国多层次资本市场中增长最快、产生机会最
多的一个市场。

结语
谢谢!
徐晓庆 律师
TEL: 18964577925
EMAIL:
xxq@celg.com
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上海办公室地址:秀文路898号西子国际中心5号楼20层21层
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